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T.A.R.
PUGLIA, Lecce, Sez. I - 18 luglio 2011, n. 1365
DIRITTO DELL’ENERGIA - Impianti
di energie rinnovabili - Leggi regionali dichiarate incostituzionali - D.L. n.
105/2010, art. 1-quater - Salvezza dei titoli abilitativi - Esercizio
dell’impianto entro 150 gg. dalla data di entrata in vigore della norma - Ordine
di sospensione dei lavori o annullamento del titolo - Conseguenze. L’art.
1-quater del decreto legge n. 105 del 2010 consente la salvezza degli effetti
dei titoli abilitativi formatisi in relazione ad impianti di energie rinnovabili
recanti soglie superiori rispetto alla disciplina statale, per effetto di leggi
regionali dichiarate poi incostituzionali (nella specie, sentenza Corte Cost. n.
119/2010). L’articolo in esame subordina la salvezza della DIA al completamento
ed all’esercizio dell’impianto entro una certa data (150 gg. dal’entrata in
vigore della norma), tenuto conto, tra l’altro, dell’utilità che detti impianti
hanno per l’economia nazionale e dell’affidamento riposto nella norma dichiarata
incostituzionale. Se questo è vero per le procedure in cui,fisiologicamente,alla
DIA sono seguiti i lavori, è parimenti vero per i casi in cui l’intervento
dell’autorità ha impedito l’operatività della DIA. L’impossibilità di eseguire i
lavori dovuta ad un ordine di sospensione o all’annullamento del titolo, lungi
dall’impedire la salvezza delle DIA, comporta pertanto lo spostamento in là
della data ultima per il conseguimento della salvezza. Pres. Cavallari, Est.
Santini -T. s.r.l. (avv.ti Ferrari, Fontana, Fontana e Sticchi Damiani) c.
Comune di Cursi (avv. Millefiori) - TAR PUGLIA, Lecce, Sez. I - 18 luglio
2011, n. 1365
DIRITTO URBANISTICO - Permesso di costruire - Art. 11 d.P.R. n. 380/2001 -
Titolo idoneo a legittimare la richiesta del permesso di costruire - Situazione
giuridica assimilabile alla proprietà - Aspettativa qualificata - Contratto di
opzione. L’art. 11 del DPR n. 380 del 2001, nel prevedere che il permesso di
costruire è rilasciato al proprietario dell'immobile o a chi abbia titolo per
richiederlo, richiede, quale titolo astrattamente idoneo a legittimare la
richiesta del permesso di costruire, la sussistenza di una situazione giuridica
assimilabile alla proprietà o, eventualmente, alla qualificata aspettativa di
poter esercitare le prerogative del proprietario sull’area in cui si intende
realizzare un determinato intervento: rientra in tali ipotesi anche la
stipulazione di un contratto di opzione il quale, per la sua configurazione di
sostanziale proposta irrevocabile (con vincolo a carico del concedente e diritto
potestativo in favore dell’opzionario), senz’altro è istituto idoneo a far
insorgere, in capo all’interessato, una situazione di qualificata aspettativa;
anzi, in forza dell’assetto di poteri che si instaura tra concedente ed
opzionario (al quale è rimesso il semplice esercizio di un diritto potestativo
ai fini del perfezionamento del successivo contratto) esso risulta persino più
incisivo, sotto il profilo della effettiva disponibilità dell’immobile, rispetto
al contratto preliminare di vendita che è da tempo ritenuto titolo idoneo a
richiedere il permesso di costruire. Pres. Cavallari, Est. Santini -T. s.r.l.
(avv.ti Ferrari, Fontana, Fontana e Sticchi Damiani) c. Comune di Cursi (avv.
Millefiori) - TAR PUGLIA, Lecce, Sez. I - 18 luglio 2011, n. 1365
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N. 01365/2011 REG.PROV.COLL.
N. 01387/2010 REG.RIC.
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia
Lecce - Sezione Prima
ha pronunciato la presente
SENTENZA
sul ricorso numero di registro generale 1387 del 2010, proposto da:
Societa' Tersicore Srl, rappresentata e difesa dagli avv.ti Italo Ferrari,
Francesco Fontana, Gianfranco Fontana ed Ernesto Sticchi Damiani, con domicilio
eletto presso lo studio di quest’ultimo in Lecce, via 95° Rgt. Fanteria n. 9;
contro
Comune di Cursi, rappresentato e difeso dall'avv. Tommaso Millefiori, presso il
cui studio in Lecce, via Mannarino n. 11/A, è elettivamente domiciliato;
nei confronti di
Angelo Chilla, Samantha Chilla, Laura Macchia ed Anna Maria Macchia, non
costituiti;
per l'annullamento
dell'annullamento d'ufficio del permesso di costruire n.16/2009 e della
presupposta autorizzazione paesaggistica n. 16/2009 emanato dal Comune di Cursi
in data 11 giugno 2010.
Visti il ricorso e i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del Comune di Cursi;
Viste le memorie difensive rispettivamente prodotte dalle parti costituite;
Visti tutti gli atti della causa;
Relatore nell'udienza pubblica del giorno 23 marzo 2011 il dott. Massimo Santini
e uditi per le parti i difensori Sticchi Damiani e Millefiori.;
Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.
FATTO e DIRITTO
1. La società ricorrente otteneva permesso di costruire, in data 22 luglio 2009,
per la realizzazione di un impianto fotovoltaico di potenza inferiore ad 1 MW in
agro del Comune di Cursi.
A seguito della comunicazione di inizio lavori (nonché a seguito di ricorso
giurisdizionale interposto da terzi proprietari di terreni limitrofi all’area
oggetto di intervento), il Comune di Cursi annullava in autotutela il predetto
permesso di costruire sia per effetto della sentenza della Corte costituzionale
n. 119 del 2010 con la quale si dichiarava l’illegittimità costituzionale della
legge regionale n. 31 del 2008 (la quale consentiva per impianti ricompresi tra
i 20 kw ed i 100 kw di evitare il procedimento dell’autorizzazione unica
regionale), sia per l’erronea classificazione dell’area alla stregua di ambito
territoriale esteso C del PUTT piuttosto che “B”, sia per la mancanza di un
titolo idoneo a dimostrare la disponibilità dell’area (risultando inidonea tal
fine, nella prospettiva dell’amministrazione comunale, il contratto di opzione
stipulato tra la società ricorrente ed i proprietari dell’area per la
concessione di un diritto di superficie).
2. La suddetta determinazione di annullamento veniva impugnata per i seguenti
motivi:
a) violazione dell’art. 21-nonies ed erroneità dei presupposti, in quanto la
citata pronunzia di incostituzionalità non avrebbe potuto sortire effetto su un
rapporto da ritenersi ormai esaurito;
b) eccesso di potere per erroneità dei presupposti nella parte in cui
l’amministrazione avrebbe ritenuto sussistente un vincolo paesaggistico sulla
base di una errata rappresentazione dello stato dei luoghi;
c) erroneità dei presupposti nella parte in cui l’amministrazione ha ritenuto
l’insussistenza di un titolo di disponibilità dell’area, laddove il contrato di
opzione stipulato tra società ricorrente e soggetti proprietari risulterebbe al
contrario idoneo ai fini di cui si discute;
d) violazione dell’art. 21-nonies della legge n. 241 del 1990 nella parte in cui
non sarebbe stata attentamente valutata la sussistenza di tutti i presupposti
per la sua applicazione (interesse pubblico all’annullamento, termine
ragionevole e legittimo affidamento sorto in capo ai privati interessati).
Veniva inoltre formulata istanza di risarcimento per i danni patiti.
3. Si costituiva in giudizio l’amministrazione comunale intimata per chiedere il
rigetto del gravame.
4. Alla pubblica udienza del 23 marzo 2011 le parti rassegnavano le proprie
rispettive conclusioni ed il ricorso veniva infine trattenuto in decisione.
5. Tutto ciò premesso il ricorso è fondato per le ragioni di seguito indicate.
5.1. Il primo motivo deve essere invece accolto in quanto, a prescindere dalla
sussistenza o meno di un rapporto esaurito, trova in ogni caso applicazione, nel
caso di specie, l’art. 1-quater del decreto legge n. 105 del 2010, il quale
consente come noto la salvezza degli effetti dei titoli abilitativi formatisi in
relazione ad impianti di energie rinnovabili (recanti soglie superiori rispetto
alla disciplina statale) per effetto di leggi regionali dichiarate poi
incostituzionali. Un tale effetto si riconnette anche alle ipotesi come quelle
esaminate dove il privato ha ritenuto in ogni caso di chiedere il permesso di
costruire comunale (ma non anche l’autorizzazione espressa regionale) in luogo
della DIA.
Né si può ritenere che la salvezza del titolo sia esclusa per l’insussistenza
della condizione cui tale salvezza è subordinata dalla legge,cioè l’entrata in
servizio dell’impianto entro 150 giorni dall’entrata in vigore della norma,posto
che l’atto di annullamento è anteriore a tale data e non può di conseguenza
essere giustificato da un fatto all’epoca non verificatosi e quindi dal venir
meno dell’effetto salvifico.
Sotto altro profilo,si deve osservare che la norma portata dall’art. 1 quater
citato subordina la salvezza della DIA al completamento ed all’esercizio
dell’impianto entro una certa data,questo anche per l’utilità che gli impianti
in esame hanno per l’economia nazionale e per l’affidamento riposto nella norma
dichiarata incostituzionale.
Se questo è vero per le procedure in cui,fisiologicamente,alla DIA sono seguiti
i lavori,è parimenti vero per i casi in cui l’intervento dell’autorità ha
impedito l’operatività della DIA e l’esecuzione dei lavori.
Se la norma prevede la salvezza delle situazioni fondate sulla norma dichiarata
incostituzionale semprecchè l’impianto entri in esercizio entro una certa
data,il lasso di tempo previsto costituisce un elemento essenziale della norma
di salvezza in quanto sia utile.
L’effettività della norma,connotato essenziale della giuridicità,impone che il
lasso di tempo sia utilizzabile per completare la fattispecie con l’attivazione
dell’esercizio;ciò porta a ritenere che l’impossibilità di eseguire i lavori
dovuta ad un ordine di sospensione o all’annullamento del titolo,lungi
dall’impedire la salvezza delle DIA, comporti lo spostamento in là della data
ultima per il conseguimento della salvezza.
5.2. Anche il secondo motivo deve essere accolto in quanto l’amministrazione
comunale, con l’atto di annullamento, non ha allegato, al di là della corretta
qualificazione dell’area sotto il profilo della pianificazione paesaggistica,
elementi seri e circostanziati circa la effettiva incompatibilità delle opere
progettate con lo specifico sito oggetto di intervento.
Al riguardo non è stata infatti fornita una precisa ed accurata rappresentazione
dello stato dei luoghi, essendosi limitata la amministrazione intimata, anche in
sede processuale, a richiamare genericamente l’esistenza di una diversa
qualificazione paesaggistica dell’area de qua.
5.3. Quanto alla mancanza di un titolo idoneo a dimostrare la disponibilità
dell’area, osserva il collegio che l’art. 11 del DPR n. 380 del 2001, nel
prevedere che il permesso di costruire è rilasciato al proprietario
dell'immobile o a chi abbia titolo per richiederlo, richiede, quale titolo
astrattamente idoneo a legittimare la richiesta del permesso di costruire, la
sussistenza di una situazione giuridica assimilabile alla proprietà o,
eventualmente, alla qualificata aspettativa di poter esercitare le prerogative
del proprietario sull’area in cui si intende realizzare un determinato
intervento: rientra in tali ipotesi anche la stipulazione di un contratto di
opzione il quale, per la sua configuarazione di sostanziale proposta
irrevocabile (con vincolo a carico del concedente e diritto potestativo in
favore dell’opzionario), senz’altro è istituto idoneo a far insorgere, in capo
all’interessato, una situazione, per l’appunto, di qualificata aspettativa;
anzi, in forza dell’assetto di poteri che si instaura tra concedente ed
opzionario (al quale è rimesso il semplice esercizio di un diritto potestativo
ai fini del perfezionamento del successivo contratto) esso risulta persino più
incisivo, sotto il profilo della effettiva disponibilità dell’immobile, rispetto
al contratto preliminare di vendita che, per giurisprudenza pressoché costante,
è da tempo ritenuto titolo idoneo a richiedere il permesso di costruire.
A ciò si aggiunga che, dal contesto delle dichiarazioni contenute nel contratto
di opzione in data 22 gennaio 2007 (“Per progettare e ottenere le autorizzazioni
per la realizzazione del Campo Fotovoltaico la Società ha bisogno della
collaborazione del Concedente per effettuare accurati rilievi tecnici e
topografici su i terreni e per richiedere le autorizzazioni necessarie”) nonché
nella dichiarazione integrativa del 15 marzo 2010 (“si concede … il permesso di
accedere al terreno e di procedere con le attività preliminari alla costruzione
dell’impianto”) emerge nella sostanza che: a) il contratto di opzione contempla
espressamente la destinazione dell’immobile alla installazione di un impianto
fotovoltaico; b) lo stesso contratto contiene nella sostanza il consenso del
proprietario affinché l’opzionario, nelle more del perfezionamento della
costituzione del diritto di superficie, possa richiedere le autorizzazioni
necessarie alla realizzazione dell’impianto stesso.
Con ogni conseguenza in ordine alla sussistenza di tutti i presupposti richiesti
dalla giurisprudenza ai fini della giuridica disponibilità dell’area (cfr. Cons.
Stato, sez. IV, 18 gennaio 2010, n. 144; TAR Emilia Romagna Parma, sez. I, 1°
luglio 2008, n. 338; TAR Lazio Latina, 26 gennaio 2005, n. 636).
In ulteriore analisi, va da sé che per ragioni di convenienza economica e di
ragionevolezza il privato non può essere gravato da una sorta di investimento
“al buio”, ossia da un acquisto oneroso senza che lo stesso possa avere contezza
o meglio certezza circa la effettiva possibilità (giuridica, prima ancora che
materiale) di concretare poi l’investimento medesimo.
Anche tale censura merita dunque accoglimento per le ragioni testé esposte.
6. Da quanto sopra detto deriva che il provvedimento di annullamento difetta in
radice del primo presupposto richiesto a tal fine dall’art. 21-nonies della
legge n. 241 del 1990, ossia la sussistenza di profili di illegittimità del
permesso di costruire rilasciato in data 22 luglio 2009.
In conclusione il ricorso, assorbita ogni altra censura, è fondato e deve essere
accolto. Per l’effetto va annullato l’atto in epigrafe indicato.
7. Va invece respinta l’istanza di risarcimento stante in ogni caso la
sussistenza dell’errore scusabile, data l’oscillazione che, sul piano
giurisprudenziale e legislativo, da tempo caratterizza la materia di cui si
discute.
8. Sussistono in ogni caso giusti motivi per compensare le spese di lite.
P.Q.M.
Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia Lecce - Sezione Prima,
definitivamente pronunciando sul ricorso, come in epigrafe proposto:
a) accoglie l’azione impugnatoria e per l’effetto annulla la determinazione n.
4020 in data 11 giugno 2010 del Comune di Cursi;
b) respinge l’azione risarcitoria.
Spese compensate.
Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa.
Così deciso in Lecce nelle camere di consiglio dei giorni 23 marzo 2011 e 13
luglio 2011 con l'intervento dei magistrati:
Antonio Cavallari, Presidente
Luigi Viola, Consigliere
Massimo Santini, Referendario, Estensore
L'ESTENSORE
IL PRESIDENTE
DEPOSITATA IN SEGRETERIA
Il 18/07/2011
IL SEGRETARIO
(Art. 89, co. 3, cod. proc. amm.)
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